La Empresa Familiar En El Derecho Privado

La empresa familiar en el derecho privado
Autor/es:
FAVIER DUBOIS (H.), Eduardo M.
Edición: 2019 | 244 págs. | 23 x 16 cm

Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19
Capítulo Primero
La empresa familiar
1. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
2. Concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30
3. Importancia y valores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33
4. Debilidades y riesgos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35
Capítulo Segundo
conflictos y trampas legales
en la relación empresaria familiar
1. Las causas de los conflictos familiares . . . . . . . . . 39
2. Las características del desarrollo procesal-legal de
los conflictos societarios familiares . . . . . . . . . . . 41
2.1. No hay relación de identidad entre los intereses
de las partes y el objeto de ningún juicio . . . 42
2.1.1. El inicio de la demanda no implica el fin
de las negociaciones . . . . . . . . . . . . . 43
2.1.2. Ninguna sentencia tiene aptitud para
poner fin como tal al conflicto . . . . . . 43
8 la empresa familiar en el derecho privado
2.2. Los conflictos no tienen duración predecible . 44
2.3. Las acciones judiciales son fluyentes y se multiplican con el paso del tiempo ………… 44
2.3.1. Los respectivos juicios se desarrollan en
“tiempo real” . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44
2.3.2. El conflicto se despliega simultáneamente en el ámbito judicial y en el privado 45
2.4. Las partes siempre poseen asimetría de poder
y de información . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45
2.4.1. Generan nuevas acciones destinadas
a nivelar el poder del minoritario o a
acrecentar el del mayoritario . . . . . . . 45
2.5. Presentan partes interdependientes y a veces
múltiples ………………………. 46
2.6. Poseen fuertes elementos simbólicos y/o trascendentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47
2.6.1. Exigen mayor contención profesional de
las partes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47
2.6.2. Hacen más difíciles las negociaciones . 48
2.7. Se proyectan sobre terceros y los afectan . . . 48
2.8. Se ven agravados y dificultados en su solución
por la existencia de operatorias extracontables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48
2.9. Características en el caso de la empresa familiar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
3. Las doce trampas legales que agudizan los conflictos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
3.1. La judicialización de los conflictos . . . . . . . . 51
3.2. La ingratitud de los hijos en el anticipo de herencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53
3.3. El ingreso de ex cónyuges como socios . . . . . 54
3.3.1. El matrimonio de los hijos . . . . . . . . 54
ÍNDICE 9
3.3.2. El régimen de la sociedad conyugal . . 55
3.4. Los derechos de los herederos a reclamar y
partir la herencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57
3.4.1. La resistencia de otorgar testamento . 57
3.4.2. El derecho sucesorio . . . . . . . . . . . . . 58
3.5. La designación de los administradores por
simple mayoría en la sociedad familiar . . . . . 59
3.5.1. La utilización de estatutos tipo . . . . . 59
3.5.2. El principio mayoritario en las sociedades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60
3.6. La liquidación judicial de sociedades empatadas
al cincuenta por ciento . . . . . . . . . . . . . . . . . 60
3.6.1. Las sociedades de dos familiares en
forma igualitaria . . . . . . . . . . . . . . . . 60
3.6.2. El empate como causa de intervención
y liquidación de la empresa familiar . 61
3.7. El ingreso como socios de terceros no familiares . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62
3.7.1. El principio de no ingreso de terceros
en la empresa familiar . . . . . . . . . . . . 62
3.7.2. El derecho a la libre transmisión de
acciones y cuotas . . . . . . . . . . . . . . . . 63
3.8. La imposibilidad de reinvertir todas las utilidades en la empresa y los límites para pagar
honorarios a los directores . . . . . . . . . . . . . . 64
3.8.1. La reinversión de utilidades en la empresa familiar . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64
3.8.2. Las limitaciones societarias en materia
de reservas y de honorarios . . . . . . . . 65
3.9. El incumplimiento voluntario del protocolo . 66
3.9.1. El valor moral del protocolo familiar . 66
10 la empresa familiar en el derecho privado
3.9.2. El protocolo como “pacto de caballeros” . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
3.10. Las demandas por el trabajo informal de parientes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68
3.10.1. Cómo se cubren los puestos de trabajo
en la empresa familiar . . . . . . . . . . . . 68
3.10.2. La Ley de Contrato de Trabajo . . . . . 69
3.11. El pago de elevados impuestos por transferencias de partes sociales . . . . . . . . . . . . . . . . . 70
3.11.1. Las transferencias de partes sociales en
la empresa familiar . . . . . . . . . . . . . . 70
3.11.2. Los impuestos a la transmisión de cuotas
y acciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70
3.12. La pérdida del patrimonio familiar, en caso de
insolvencia de la empresa, por confusion patrimonial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72
3.12.1. Falta de límites entre bienes y deudas de
la empresa familiar y de los socios . . 72
3.12.2. Los derechos de los acreedores y el régimen concursal . . . . . . . . . . . . . . . . 73
Capítulo Tercero
Muerte del socio y planificación
sucesoria en la empresa familiar
1. La muerte del socio en la empresa familiar . . . . . 75
1.1. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75
1.2. La muerte del socio en las sociedades regulares . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76
1.3. La muerte del socio en la sociedad “simple” (de
la Sección IV) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79
ÍNDICE 11
1.4. El debate sobre el momento de la incorporación
como socio del heredero forzoso . . . . . . . . . . 83
1.5. En conclusión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84
2. La planificación sucesoria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 85
3. Los instrumentos de planificación en la empresa
familiar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87
Capítulo Cuarto
El protocolo de la empresa familiar
1. Concepto y funciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89
2. Finalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91
3. Clases de protocolos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93
4. El protocolo tácito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 94
5. El protocolo progresivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
6. Elaboración, estructura y contenidos usuales . . . . 97
6.1. Introducción: descripción de la empresa familiar, valores y reconocimientos . . . . . . . . . . . 97
6.2. Relaciones y límites entre familia y empresa . 98
6.3. Reglas de administración y buen gobierno . . 98
6.4. La gestión de la familia . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
6.5. Distribución y mantenimiento de la propiedad
en manos de la familia . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
6.6. El proceso de sucesión en la propiedad y en la
gestión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100
6.7. Cláusulas complementarias: alcances, conflictos
y ejecución . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100
7. El valor legal del protocolo . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101
12 la empresa familiar en el derecho privado
Capítulo Quinto
El derecho societario
1. La empresa familiar frente al derecho societario . 103
2. El procedimiento de estructuración societaria . . . 106
3. La elección del tipo social adecuado . . . . . . . . . . . 107
3.1. Sociedad de responsabilidad limitada . . . . . 107
3.2. Sociedad anónima . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108
3.3. Evaluación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108
4. Las cláusulas estatutarias de estructuración: sus
ventajas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 110
5. La autonomía estatutaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111
6. La cláusula estatutaria sobre el carácter de empresa
familiar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112
7. La “prestación accesoria” de suscribir el protocolo
de la empresa familiar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114
8. Demás cláusulas estatutarias de ejecución del protocolo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115
8.1. La empresa, la familia y sus valores . . . . . . . 115
8.2. Relaciones y límites entre familia y empresa . 116
8.3. Reglas de administración y buen gobierno . . 116
8.4. Manejo de las comunicaciones y relaciones
personales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117
8.5. Distribución y mantenimiento de la propiedad
en manos de la familia . . . . . . . . . . . . . . . . . 118
8.6. El proceso de sucesión en la propiedad y en la
gestión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119
8.7. Conflictos, ejecución e interpretación . . . . . . 120
ÍNDICE 13
9. Otros instrumentos para la estructuración jurídica
de la empresa familiar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 121
Capítulo Sexto
Los fideicomisos y la empresa familiar
1. Los fideicomisos societarios en general . . . . . . . . 123
2. El fideicomiso societario para cumplir el protocolo
de la empresa familiar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125
3. Los fideicomisos societarios con objeto especial . . 128
3.1. Fideicomiso para la distribución actual de acciones entre los familiares . . . . . . . . . . . . . . 128
3.2. Fideicomiso para la programación de la sucesión en la propiedad . . . . . . . . . . . . . . . . . 129
3.3. Fideicomiso para la superación del impasse en
la sociedades de dos partes . . . . . . . . . . . . . 129
4. El fideicomiso de administración de activos para
ayudas familiares . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 130
5. Algunos desafíos de los fideicomisos en la empresa
familiar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131
Capítulo Séptimo
La “sociedad por acciones simplificada”
1. El camino hacia la “simplificación” de las sociedades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135
2. La Ley 27.349 de Emprendedores . . . . . . . . . . . . 137
3. La sociedad por acciones simplificada. Características . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 138
3.1. Concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 138
14 la empresa familiar en el derecho privado
3.2. Antecedentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139
3.3. Normativa legal y fiscal . . . . . . . . . . . . . . . . . 139
3.4. Carácter “revolucionario” . . . . . . . . . . . . . . . 140
3.5. Finalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140
3.6. Ventajas sustantivas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141
3.7. Facilidades formales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142
3.8. Aceleración y simplificación de trámites . . . . 143
3.9. Régimen contable y fiscal . . . . . . . . . . . . . . . 144
4. Normas aplicables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 144
4.1. Orden de prelación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 144
4.2. Mantenimiento legal de algunas reglas de las
S.R.L. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 145
4.3. Aplicación necesaria de algunas reglas de las
S.A. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 145
4.4. Casos dudosos que conviene tratar expresamente en los estatutos, sea para incluirlos o
excluirlos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 145
4.5. Administrador de hecho . . . . . . . . . . . . . . . . 146
4.6. Límites ………………………… 146
4.7. Fiscalización . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147
4.8. Transformación de otras sociedades en S.A.S. 148
Capítulo Octavo
Ventajas de la sociedad por acciones simplificada
para la empresa familiar
1. Ventajas “generales” que brindan las S.A.S. . . . . . 149
2. Ventajas “especiales” para una empresa familiar . 150
3. Prohibición de transferencia de acciones por diez
años. Otras limitaciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151
ÍNDICE 15
3.1. Normativa y alcances . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151
3.2. Otras previsiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 152
4. Incorporación del régimen de autofinanciación. Retribuciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153
5. La solución amigable de conflictos y el arbitraje . . 154
5.1. Fundamentación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 154
5.2. Otras reglamentaciones . . . . . . . . . . . . . . . . 155
6. El mantenimiento de la unidad en la gestión . . . . 155
7. Incorporación de acuerdos sociales con carácter
obligatorio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157
7.1. Casos en los que hay protocolo de empresa
familiar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157
7.2. Otros acuerdos familiares . . . . . . . . . . . . . . . 157
8. Cláusula sobre la pertenencia a una empresa familiar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 158
Capítulo Noveno
la empresa familiar
en el código civil y comercial
1. Panorama general . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 159
1.1. Reduce riesgos en las empresas familiares en
tanto sociedades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160
1.2. Fortalece el valor de los acuerdos familiares . 160
1.3. Permite fijar límites a los parientes políticos 161
1.4. Permite dar fuerza legal al plan de sucesión . 161
1.5. Reduce los conflictos entre herederos . . . . . . 162
2. El fortalecimiento del valor legal del protocolo de la
empresa familiar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163
16 la empresa familiar en el derecho privado
3. El nuevo régimen patrimonial del matrimonio . . . 164
3.1. Aspectos generales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 164
3.2. El régimen de comunidad de ganancias . . . . 166
3.3. El régimen de “separación de bienes” . . . . . . 166
4. El régimen patrimonial de la sociedad familiar . . . 168
4.1. Las utilidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168
4.2. Los dividendos …………………… 168
4.3. Las reservas y los resultados “no asignados” . 171
4.4. La capitalización de resultados . . . . . . . . . . . 173
5. Los “justos motivos” de la no distribución de dividendos en las empresas familiares . . . . . . . . . . . . 173
5.1. La financiación de la empresa familiar . . . . . 173
5.2. La cuestión de la “causa” en la empresa familiar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174
6. Reglas aplicables a los cónyuges de los familiares
socios a partir del Código unificado . . . . . . . . . . . 176
6.1. Régimen de comunidad de bienes . . . . . . . . . 176
6.2. Régimen de separación patrimonial . . . . . . . 177
7. El pacto sobre herencia futura para la empresa familiar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178
8. El aumento de la porción disponible del padre . . . 181
9. La posibilidad de un fideicomiso societario integrado
exclusivamente por miembros de la familia empresaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181
10. Mejoras en la indivisión forzosa . . . . . . . . . . . . . . 183
11. Clarificación del régimen de testamentos . . . . . . . 185
11.1. Contenidos no patrimoniales . . . . . . . . . . . . 186
11.2. Contenidos patrimoniales . . . . . . . . . . . . . . . 187
ÍNDICE 17
12. Nuevos límites a las acciones de colación y reipersecutoria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187
13. El reconocimiento del arbitraje para dirimir los conflictos en las cuestiones patrimoniales de familia . 188
13.1. El arbitraje . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 188
13.2. El arbitraje societario . . . . . . . . . . . . . . . . . . 189
13.2. El arbitraje familiar en el nuevo Código . . . . 194
14. Colofón . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194
Apéndice instrumental
– Modelo de protocolo de empresa familiar del IADEF 195
apéndice literario
– “Nazareno”. ¿Sabés a quién estás criando? . . . . 233
Bibliografía del autor
sobre empresas familiares y temas vinculados
I. Obras colectivas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 237
II. Obras individuales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 238
III. Artículos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 238